黃嘉韻

開版詞 不管婚與不婚，法律知能都是女人不可或缺的，即日起婦女新知基金會將推出「民法QA」單元，透過一則則小故事，帶領你我一起遨遊法律天地裡，讓女人在婚姻家庭中更具能量，敬請期待。 　 　　履行夫妻義務有什麼規定？現在我是住娘家，我懷孕的時候八個月多的時候就住我娘家，因為跟公婆不合又加上離工作地點又比較近，可是我老公假日放假大部分都來陪我，寶寶現在九個月大了，公婆要跟我搶我的寶寶了，寶寶四個月多都是我跟我娘家媽媽在照顧，小孩的用費都是我支出，我老公跟我說，我婆婆也要顧寶寶（男生，四個月多），我們說好，婆家顧一個禮拜、我顧三個禮拜。顧沒多久，我婆婆又說她們要顧二個禮拜、我也二個禮拜，這樣比較公平，我也沒有話說，畢竟小孩是跟他們的姓。 　　母親節前，我跟我老公說，母親節我們買蛋糕回去，同時帶寶寶回去給公婆看。我回去了，我公婆說要寶寶在婆家顧了都不給我顧了，說假日（星期六、星期日）再回去顧，小孩是跟他們的姓沒有錯，可是是我懷胎十個月辛辛苦苦生下來的，我又不是他們（公婆）生小孩的工具呀！跟我也有感情了。 　　過了一個禮拜、星期六，我就回去婆家看寶寶，星期日我約我老公說我們帶寶寶出去玩，我就找機會把寶寶抱回娘家了，到現在我很怕他們來搶我的寶寶，我跟我老公之前都很好，假日我老公幾乎放假都來陪我跟寶寶，我老公很怕他家人，我老公是很很孝順的小孩。沒有自已的主見。 　　寶寶被我抱回我娘家，我老公怕他們家人就不敢回去了，幾天而已，我老公打電話給我說，我沒有回去、寶寶也沒有回去，他要去備案說我沒有盡到夫妻義務，滿六個月內沒有回去，他可以跟我離婚，他說小孩一定是（監護權）他們的，是真的嗎？ 　　我有辦法爭取監護權。我有固定的工作（會計助理）三年多了，薪資固定有 16000~17000左右，時間很正常8:00~17:00下班，隔周休（星期日固定休）沒有負債。再辛苦我也要爭取到。 　　我老公也有固定工作（電子工程師）二年菥資30000~40000左右，要加班才會有。時間輪二班時間：早上08:00~晚上20:00、晚上20:00~早上08:00。假日不一定休， 看訂單。 　　我老公目前都給家人家用15000左右，就學貸款（每個月二仟元左右）要繳6年。車貸、銀行的信用又破產……。我老公最近來找我，跟我說可不可以帶寶寶回去給他媽媽爸爸看，我就拒絕說不要回去，我老公說他會給我帶回來的，可是我已經不信任他們（公婆）已經不信任，他們是不會跟我講理的。PS.我這樣違法嗎？ Angel 　 　　我們想請您衡量一下是夫妻感情重要還是孩子由誰帶重要，按法律而言，妳和丈夫同時擁有監護權，妳想讓娘家帶，妳的先生也想讓原生家庭家人帶寶寶，法律不會偏袒母親，除非公婆帶寶寶有重大缺失，如果不讓公婆帶，妳可能得舉證公婆有不適任的地方，如果確定夫妻感情不合要離婚，由於寶寶都是妳在扶養和照顧，法官在裁定時，妳想擁有監護權的意願應當會有所考量，不過，我們仍建議妳耐心的與丈夫溝通一起解決問題。 　　針對夫妻履行同居義務及孩子監護權的問題，法律規定如下： 　　民法第一００一條規定夫妻有同居之義務，倘若一方不履行時，他方（配偶 ）可對之提起履行同居之訴，倘若不履行同居者無法提出正當理由時，法院就會判決其敗訴。而所謂的正當理由，實務上認定包括有：不堪同居之虐待、納妾等；而婆媳問題除非為不堪同居之虐待情況外，一般而言，比較不會被認定為正當理由。而在敗訴後如果配偶仍然拒絕履行同居義務，由於同居義務是不可找別人代替代行使之，而直接強制會影響及侵害他方人身自由權，所以也不宜對他方做任何為間接強制之行為，因此，夫妻同居之判決，即使法院判決一方一定要履行同居之義務，仍然不允許強制執行。在本案例不願回去是不會有刑事責任，也不可以強制執行的。不過，此一判決，日後可能會成為夫妻離婚訴訟不履行同居義務之證據。【見下述（二）】 （一）民法第一０五二條第一項第五款規定，一方以惡意遺棄他方在繼續狀態中，為裁判離婚之事由；通常想離婚的一方都會先提出履行同居之訴以獲得勝訴判決後，再以民法第一０五二條第一項第五款訴請判決離婚。或是，另一種方式，是用民法第一０五二條第二項之有重大事由難以維持婚姻為由，訴請判決離婚 （但何謂重大事由認定困難，以此方式機會不大）。依本案例所稱之情形，先生極有可能以第一種方式而達判決離婚。 （二）離婚後未成年子女監護權之行使，其判斷法官會依子女之最佳利益作為裁判要點，按照具體情形認定，並非一定會把監護權判給男方，甚至有可能認為雙方都不宜行使時，法官認為應由其他人行使。而法官判斷時依民法第一０五五條之一規定，應依子女的最佳利益，審酌一切情況，並參考社工人員之訪視報告，其中應注意之事項有： 子女的年齡、性別、人數及健康情形。 子女的意願及人格發展之需要。 父母的年齡、職業、品行、健康情形、經濟能力及生活狀況。 父母保護教養子女的意願及態度。 父母子女間或未成年子女與其他共同生活之人間的感情狀況。 　　因此，本案例中所指的情形除薪資及經濟能力外，並無較充分的條件可供判斷，所以仍著重於法官心證，但需強調監護權並無一定判給男方的道理，而薪資和經濟狀況雖屬考量的重點，法院仍會參考其他情事。 　　而縱使監護權歸屬他方後，未享有監護權的一方，依民法第一０五五條第五項及非訟事件法第一二七條第一項，仍可能享有與未成年子女會面交往的權利，也就是所謂「探視權」，至於面會交往之時間、方式及地點，都可以由父母親加以協議，當然，如果父母協議不成或協議的內容有妨害子女的利益，法院可以依聲請或依職權來決定。另外，當有監護權一方故意不予他方探視或阻擾探視時，他方可以依強制執行法第一百二十九條規定，命有監護權人之一方容忍無監護權人之一方行使探視權，或禁止有監護權人之一方阻止探視的行為，如果有監護權人之一方未為履行時，執行法院得命拘提管收或處新台幣三萬元以上三十萬元以下之怠金。 　　 　　 　　女性朋友若有家庭與婚姻相關的法律問題，歡迎本人電洽婦女新知基金會民法諮詢專線（02）2502-8934，服務時間是週一至週五上午9:30-12:30，下午1:30-4:30。 　　 （作者為婦女新知基金會副祕書長）